成都一餐饮店内因“伤心凉粉”字样被诉侵权？法院：非商标性使用，具有正当性｜追踪到底

一年多以前，韩先生也没有想到，自家小吃店会因为“伤心凉粉”吃上了官司。

韩先生经营了一家餐饮小吃店，位于成都市青羊区窄巷子。“伤心凉粉”作为一道店内的菜品被印在了店内的展示牌上。

2022年4月，“伤心凉粉”商标权人林女士因此将其告上法庭。直到近期二审宣判，韩先生心里的那块石头才算落了地。11月2日，封面新闻记者联系上韩先生，他讲述了这一年多以来发生的事情。

因“伤心凉粉”字样被诉

老板：把它想成普普通通的菜名

已有资料显示，客家人杨先生在2003年正式将自己卖的凉粉命名为“伤心凉粉”，并经国家工商行政管理总局核准，注册了一系列与“伤心”有关的商标，包括由“伤心”文字、“SHANGXIN”拼音、圆形图案及云彩图案组合而成的商标，以及“伤心凉粉”、“客家伤心”等文字商标，这些商标的持有人均为杨先生的妻子林女士。

在2013年至2014年间，他们起诉多家使用“伤心凉粉”字样的餐饮店，均胜诉，并在接受媒体采访时透露，从2012年开始已经和一家律师事务所合作，在全国范围内，对滥用伤心凉粉的商家进行打假维权。

据了解，2022年4月8日，林女士等发现一家位于青羊区窄巷子的餐饮店在商品展示台、广告牌、菜单栏、收银小票上使用“伤心凉粉”字样。而后，林女士将这家餐饮店诉至法院，并要求赔偿。

韩先生就是该餐饮店的老板，因为之前青花椒、肉夹馍等事件的影响，他也对商标进行了一些了解，但他一直认为“伤心凉粉”就是一道菜，从没有想到过会涉及侵权。

更名后的展示牌

“（收到传票时）很郁闷很糟糕，很难理解。因为不是要恶意去用别人的商标给我引流什么的，我把它想成普普通通的菜名。”韩先生告诉记者，收到传票后，店内也及时将伤心凉粉更名为蜀趣黄凉粉。

不构成商标侵权

一审驳回原告全部诉讼请求

2022年9月22日，该案公开开庭审理。原告方认为，林女士作为案涉商标注册人，且案涉商标均处于有效期，并经过多年经营，积累了极高的知名度和显著性。要求被告立即停止在店面招牌、广告牌、菜单栏、收银小票上使用“伤心凉粉”的字样，并登报声明，消除影响。并赔偿经济损失80000元、维权合理开支6500元。

韩先生方则认为，“伤心凉粉”为相关公众约定俗成的特定菜品通用名称，被诉行为客观上系以合理方式使用，不构成侵权。同时，他们无刻意攀附林女士案涉商标的主观动机或侵害商标的主观恶意。被诉行为仅将“伤心凉粉”作为通用菜品名称进行非商标性使用，并非作为店铺名称使用，与案涉商标不足以构成混淆而侵害该类商标权。

此外，韩先生方提交了大量证据，包括地方县志、地方年鉴、报纸期刊、专业书籍、新闻报道、网络媒体、电视节目等，均证明了餐饮从业者、消费者、政府部门、相关媒体等相关公众将伤心凉粉定位为特色小吃或菜品名称，被诉行为并非商标性使用。

经审理，法院认为，餐饮店被诉使用具有正当性，与其他小吃名称在字体、颜色、间距、高度等方面保持一致，向公众传达的是一道小吃，并非商标性使用，没有攀附案涉商标的故意，被诉使用行为不在注册商标禁用权范围。不构成商标侵权，不应承担相应的民事责任，并驳回原告全部诉讼请求。

二审维持原判

律师：判断是否侵权需以是否构成商标性使用为基本前提

一审宣判后，原告不服提起上诉，请求撤销一审判决，二审维持原判。

二审法院认为，本案中，被告餐饮店对“伤心凉粉”字样的使用系非商标性使用，四川省内地方县志、地方年鉴、地方政府部门等均将伤心凉粉作为名小吃、名菜进行介绍，相关美食、烹饪专业工具书等将伤心凉粉作为菜品。其次，从餐饮店对“伤心凉粉”字样的使用方式看，店内展示牌上，伤心凉粉系与钵钵鸡、蛋烘糕等小吃并列，右侧展示牌上有“伤心凉粉12元”“蛋烘糕8元”等表述，商品的内容字体大小、颜色一致，该表述系将伤心凉粉作为店内一种商品展示，并非商标性使用。综上，法院判决林女士方的上诉请求不能成立，驳回上诉，维持原判。

安岳县志中对“伤心凉粉”的描述

收到判决书后，这场官司结束了，韩先生心里的石头也终于落了地。

韩先生的代理律师、四川扩信律师事务所律师陈浩然认为，不管是本案还是类似的案件，对商标标识本身的使用不是认定侵权行为是否成立的决定性因素，尤其是弱显著性和趋向通用名称化的商标，判断是否构成商标侵权，要以商标发挥识别商品来源这一核心功能为前提，即需要认定是否构成商标性使用。“如果使用行为并未损害到商标的识别和区分商品来源的功能，亦未因此而导致市场混淆的后果，这种使用行为即不在商标法所规定的禁用权范围之中。”

封面新闻记者 苟春 受访者供图